婚外情中通过代孕所生的子女，其抚养权归属的核心法律判断标准是“儿童利益最大化”，而并非简单地根据婚生或非婚生来判定，代孕协议中关于孩子归属的约定在中国内地法律下通常不具备直接法律效力。
一、代孕子女的法律地位与父母认定
血缘关系是关键：在司法实践中，法院通常会依据“基因联系”（即提供精子和卵子的父母）来认定法律上的父母，而不是代孕母亲。
非婚生子女身份：如果该子女是在一方或双方已婚的情况下通过代孕所生，且未在合法婚姻内受孕和出生，法律上通常认定为“非婚生子女”。
婚外情的法律影响：婚外情的事实本身不直接剥夺生父或生母的抚养权，但可能影响法院对当事人道德品行和家庭稳定性的评估。
二、抚养权归属的核心裁判规则
儿童利益最大化原则：这是司法裁判的最高准则。法院会综合考量父母双方的抚养意愿、抚养能力、经济条件、家庭环境等因素，而非仅依据血缘或婚姻状态。
子女年龄因素：不满两周岁的子女，原则上随母亲生活；已满两周岁未满八周岁的，法院根据双方具体情况进行判决；已满八周岁的，应尊重子女本人意愿。
代孕协议不具决定性：签订的不孕不育协议或代孕协议中关于孩子归谁抚养的约定，因其违反公序良俗，通常被认定为无效，不能作为法院判决的依据。
三、婚外情对抚养权争夺的具体影响
抚养意愿与稳定性：婚外情可能使当事人（尤其是男方）的婚姻稳定性受到质疑，法院会评估其能否为子女提供稳定和睦的家庭成长环境。
经济责任依然存在：无论抚养权归谁，生父与生母对非婚生子女负有法定的抚养义务。若生父不直接抚养，需支付抚养费直至子女独立。
社会道德评判：虽然法律不直接以婚外情作为惩罚性依据，但法院会关注当事人是否存在不利于子女身心健康的行为（如长期出轨、家庭暴力等），这些因素可能被纳入“儿童利益最大化”的综合考量体系。