律师起草「离婚协议」的sop~

一、明确离婚协议架构

1️⃣协议人（男方和女方）
注意不要写成甲方和乙方！（低级错误应该不会有人犯）

2️⃣自愿离婚的意思表示条款
这是离婚协议的前提与基础，没有这则条款，离婚协议不成立。另外，如果孩子未满一周岁的，需要在离婚协议中明确：由女方首先提出离婚，男方自愿同意。

3️⃣子女抚养条款
要有子女姓名、性别、出生日期，写明由谁抚养，间接抚养方需要支付的抚养费数额和支付方式，抚养费支付至何时为止。最后还要写探望子女的时间安排。

4️⃣财产分割条款
主要范围为夫妻共同财产，有个人婚前财产的，可以写在协议里面写清楚：“xxx系男/女方婚前个人财产，另一方对此表示无异议。”

5️⃣债权债务处理条款
写清债权债务范围以及处理方式

二、起草时的注意事项

1️⃣关于违约责任（抚养费、探望权)

①人身属性条款的违约责任

目前司法主流观点认为，抚养费是父母的法定义务，离婚协议中如果就逾期支付抚养费、不履行探望义务约定违约金，容易出现抚养方获利、损害子女利益的情况，法院通常不予支持。

探望权本质上系未直接抚养子女一方的法定权利，而不是法定义务。当事人如果没有按照约定行使探望权的，一般视为对自身权利的处分，另一方据此主张违约金的，司法实践中通常不予支持。

②财产性条款(如房产折价款、股权转让款)的违约责任
司法实践普遍认为可以约定违约责任，只要无其他无效事由，应认定有效。法院可以参照《民法典》合同编规定对违约金进行调整

2️⃣关于债权债务

①婚后无债权债务的，写：“双方婚后无共同债权债务“

②婚后有债权及债务的：“写债权离婚后由谁享有，债务离婚后由谁独自偿还”。另外要加上【追偿条款】若债权人就该债务向另一方(非承担方)主张权利(包括但不限于催收、起诉、冻结资产)，非承担方在支付款项后，有权向承担方全额追偿，且承担方需额外支付非承担方因此产生的律师费、诉讼费、利息损失等全部费用”

③兜底条款：“双方确认,本协议所列债务为婚姻关系存续期间全部共同债务及个人债务，无任何遗漏。若一方隐瞒虚报债务，该债务由隐瞒方独自承担，与另一方无关；且隐瞒方需向另一方支付违约金XX元，并赔偿另一方因此遭受的全部经济损失”

④特殊债务最好单独列明、明确归属，避免被不当认定为夫妻共同债务。
例如，一方婚内以个人名义所负、未用于夫妻共同生活的债务（如赌债、个人挥霍所欠款项），应明确约定为个人债务，与另一方无关；
再比如，一方为清偿其婚前个人债务而在婚内所借资金，亦约定为个人债务，不纳入夫妻共同债务范围；
再再比如，婚后共同购置的房贷、车贷，需写明由某方继续负责偿还，对应房屋 / 车辆归某方所有，若偿还方逾期还款，应自行承担由此产生的全部违约责任（包括银行罚息、抵押物被处置等相关损失）。

3️⃣关于军产房、两限房、经适房、央产房等共同财产的分割

这几类房子通常受上市交易限制、购买人资格的限制。因此，对此类财产分割时需要遵守国家政策规定。

此类财产的分割难点在于，离婚时该财产还不满足上市交易的条件。所以，在起草这类财产的离婚协议时，需要明确房屋当前性质、状态（比如能否上市）和分割归属(比如使用权/未来产权份额)。并且也要写清楚满足条件后何时、如何办理手续(过户等)，详细约定占有使用方应支付的补偿或租金。

另外，一方配合过户的，离婚协议中必须明确具体办理时间节点。如果涉及支付补偿款，也要明确金额、支付时间、方式、分期安排(强烈推荐加速到期条款)、违约责任。

4️⃣关于探望权条款

此类条款在司法实践中普遍存在执行难的情况，所以一定要写的详细（频次、时间、地点、节假日安排、是否能够灵活调整以及祖辈探望时间），这样才能尽可能的避免纠纷的发生。

5️⃣关于“除上述财产外，无其他财产分割”的条款

这种条款非常容易引发离婚后财产纠纷，一般主张遗漏财产分割一方需承担更多举证责任。

法院审查重点离婚时双方是否知晓该财产的存在、是否存在隐瞒、转移财产行为、该财产是否属于重大财产(如房产、股权)并结合双方其他约定等因素，来判断男女双方有无分割该财产的意思。

裁判结果有的认为主张遗漏财产分割一方如能证明财产客观存在且离婚时确实未分割，且无证据证明双方已处理完毕或一方已放弃的，一般会支持主张遗漏财产分割一方，对财产进行分割

也有裁判结果认为双方在离婚协议中明确无共同财产，且双方均明知该财产存在，该约定视为对当时知晓财产状态的确认和处理，最终驳回主张遗漏财产分割一方的诉讼请求。

为规避此类风险，强烈建议各位大律师在起草离婚协议时制作详尽的《财产清单》作为附件，避免使用笼统的兜底条款。如果必须使用此类条款，务必确保双方对名下所有资产（尤其是重大资产）的状况完全知情，并充分评估，给当事人讲清楚由此可能会产生的法律风险。

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