柏浪涛的刑法观
26-06-03 18:00 微博认证:教育博主

76.下列说法正确的有?(多选)
A.王某是长达贸易公司老板,以该公司名义走私,违法所得归王某所有,构成单位犯罪
B.单位的分支机构和内设机构是有可能构成单位犯罪的
C.外国公司在我国境内犯罪,适用我国单位犯罪规定
D.单位犯罪是单位成员的共同犯罪

[解析]
A项错误。构成单位犯罪的主观要件之一是需要有单位的整体意志。单位整体意志的产生方式有:(1)由单位决策机构形成;(2)单位主要领导出于为单位谋取利益的意图,根据其职权作出决策。A项中,王某虽然冒用公司名义走私,但该行为的依据并非由长达贸易公司的决策机构形成。并且,王某的行为也并非出于为单位谋取利益的意图,根据其职权作出决策后的行为,而是为其个人谋取非法利益,走私违法所得归王某个人所得的行为。因此,王某的行为因缺少单位犯罪的主观构成要件而不属于单位犯罪,应认定为王某的个人犯罪。
B项正确。最高人民法院关于《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》第2条第1款第(一)项规定,“以单位的分支机构或者内设机构、部门的名义实施犯罪,违法所得亦归分支机构或者内设机构、部门所有的,应认定为单位犯罪。不能因为单位的分支机构或者内设机构、部门没有可供执行罚金的财产,就不将其认定为单位犯罪,而按照个人犯罪处理。”因此,具备(1)以自己的名义犯罪;(2)违法所得归该机构,所有两项条件的,单位的分支机构和内设机构也是有可能构成单位犯罪的。
C项正确。《关于外国公司、企业、事业单位在我国领域内犯罪如何适用法律问题的答复》指出,“符合我国法人资格条件的外国公司、企业、事业单位,在我国领域内实施危害社会的行为,依照我国《刑法》构成犯罪的,应当依照我国《刑法》关于单位犯罪的规定追究刑事责任。”因此,外国公司在我国境内犯罪的,适用我国单位犯罪的规定。
D项错误。单位犯罪的主体是单位本身,属于一个单独的犯罪主体,不同于单位的各个成员组成的整体构成的自然人犯罪主体。即单位犯罪是单位本身的犯罪,不是单位各个成员作为自然人的共同犯罪,也不是单位与作为自然人的成员的共同犯罪。因此,单位犯罪有别于单位成员的共同犯罪。甲单位与乙单位之间可以构成共同犯罪。单位与单位外自然人之间可以构成共同犯罪。
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