经典真题5解题提示

甲将保健品冒充为提高免疫力的药品，以电话营销的方式向社会公众进行推销，获利颇丰。甲的行为构成？（2023-24，法/多、2023-44，非/多）

A. 妨害药品管理罪

B. 生产、销售假药罪

C. 生产、销售伪劣产品罪

D.诈骗罪

【答案】BCD

【题眼】“保健品冒充药品”，“公众”，“获利颇丰”，“构成”。

【技巧】题眼解题法。

①“保健品冒充药品”，表明对治疗疾病无疗效，应当认定为假药。

②“向社会公众推销”，表明会侵害药品的管理秩序与社会公众的身体健康权。因此，甲构成生产、销售假药罪。

③“获利颇丰”，表明甲销售金额符合立案标准。这也意味着在研究生考试中，具体的犯罪数额通常不会直接考察，而是表述为“数额巨大”“获利颇丰”等。

④“构成”的含义。在多选题中“构成”不等于“认定为”。如甲醉酒驾驶撞死一人，既构成危险驾驶罪，又构成交通肇事罪，应当从一重罪处罚，认定为交通肇事罪。在多选题中，如果问甲构成何罪，则危险驾驶罪与交通肇事罪均当选。

【解析】妨害药品管理罪是指违反药品管理法规，有下列情形之一，足以严重危害人体健康的的行为：（1）生产、销售国务院药品监督管理部门禁止使用的药品的；（2）未取得药品相关批准证明文件生产、进口药品或者明知是上述药品而销售的；（3）药品申请注册中提供虚假的证明、数据、资料、样品或者采取其他欺骗手段的（4）编造生产、检验记录的。

甲的行为不符合上述规定的4种情形之一，不构成妨害药品管理罪，A项错误。

甲明知保健品是假药，仍销售给他人使用，构成生产、销售假药罪，B项正确。

甲以假充真销售伪劣产品（药品也属于产品），且获利颇丰，构成生产、销售伪劣产品罪，C项正确。

甲以非法占有为目的，虚构保健品能够提高免疫力的事实，骗取社会公众财物，构成诈骗罪，D项正确。

【提示】根据司法解释，以非法占有为目的，利用销售保健食品或者其他食品诈骗财物，以诈骗罪定罪处罚。同时构成生产、销售伪劣产品罪等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。综上，对甲应当以生产、销售假药罪，生产、销售伪劣产品罪，诈骗罪，从一重罪处罚。#决战考研#

综上，本题答案力 BCD。